Нарушение условия договора о привлечении третьих лиц: разъясняем подробно

Летом прошлого года в Налоговый кодекс РФ была введена новая ст. 54.1, устанавливающая пределы осуществления прав налогоплательщиков по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов. В письме от 20.12.2017 № 03-07-11/85028 Минфин России разъяснил, как применяются ее положения в ситуации, когда для выполнения работ по договору привлекаются субподрядчики.

Федеральный закон от 18.07.2017 № 163-ФЗ внес в первую часть НК РФ изменения, ужесточившие налоговой контроль. В частности, в Налоговом кодексе появилась ст. 54.1 «Пределы осуществления прав по исчислению налоговой базы и (или) суммы налога, сбора, страховых взносов».

1. Право на отказ не ограничено в договоре

Я начал с этой ошибки неслучайно. Статья 782 Гражданского кодекса РФ устанавливает, что заказчик вправе отказаться от исполнения договора возмездного оказания услуг при условии оплаты исполнителю фактически понесенных им расходов. Это означает, что заказчик может в любой момент отказаться от договора.

Последствием отказа со стороны заказчика является возмещение фактически понесенных расходов. К таким тратам могут быть отнесены расходы на канцелярские принадлежности, приобретение иных комплектующих. Согласитесь, в сфере оказания услуг исполнитель не несет больших трат, которые могут быть подтверждены документально (чеками, платежными поручениями). В отношениях b2b право на отказ от договора в любой момент может быть ограничено. В b2c такое ограничение не допускается. Издержки потребительского законодательства!

Пример пункта для договора:

Сдать любую отчетность в ИФНС и фонды через интернет за 5 минут

«7.1. Заказчик не вправе в одностороннем порядке отказаться от Договора. Исполнитель вправе в одностороннем внесудебном порядке отказаться от Договора, при условии полного возмещения Заказчику всех понесенных в связи с этим отказом убытков».

При применении такого пункта будут действовать общие нормы ГК РФ, позволяющие расторгнуть договор только в случае его существенного нарушения.

В чем проблема

Статья 54.1 НК РФ содержит условия, при одновременном соблюдении которых налогоплательщик вправе уменьшить налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога в соответствии с правилами соответствующей главы части второй НК РФ. Таких условий два:

• РѕСЃРЅРѕРІРЅРѕР№ целью совершения сделки (операции) РЅРµ являются неуплата (неполная уплата) Рё (или) зачет (возврат) СЃСѓРјРјС‹ налога (РїРѕРґРї. 1 Рї. 2 СЃС‚. 54.1 РќРљ Р Р¤);

• обязательство РїРѕ сделке (операции) исполнено лицом, являющимся стороной РґРѕРіРѕРІРѕСЂР°, заключенного СЃ налогоплательщиком, Рё (или) лицом, которому обязательство РїРѕ исполнению сделки (операции) передано РїРѕ РґРѕРіРѕРІРѕСЂСѓ или закону (РїРѕРґРї. 2 Рї. 2 СЃС‚. 54.1 РќРљ Р Р¤).

Как показала практика, с трактовкой второго условия возникли трудности.

2. Убытки не ограничены сторонами

Данная проблема характерна не только для договоров оказания услуг. ГК РФ устанавливает, что исполнитель вправе отказаться от исполнения обязательств по договору возмездного оказания услуг лишь при условии полного возмещения заказчику убытков. Убытки состоят из реального ущерба (им может быть стоимость самих услуг) и упущенной выгоде.

В возврате реального ущерба нет ничего страшного. Упущенная выгода, в свою очередь, может состоять буквально из чего угодно. К ней могут быть отнесены расходы на поиск нового контрагента, срыв поставки, траты на более дорогие услуги у другого исполнителя. Сложно поспорить с тем, что предъявление таких требований могут заставить поволноваться собственника бизнеса. Например, Определение Верховного Суда РФ от 7 декабря 2015 г. по делу № 305-ЭС15-4533 подтвердило законность взыскания с фармацевтической компании ТЭВА 408,4 миллионов рублей упущенной выгоды. Хоть речь шла и не об услугах, но размер упущенной выгоды впечатляет.

Предпринимателям бухгалтер больше не нужен!

Автоматизированная система по сдаче отчетности, расчету налогов и зарплаты, выставлению счетов и актов.

Побороть эту проблему можно включением в договор такого пункта:

«4.6. Исполнитель несет ответственность перед Заказчиком только за реальный ущерб. Исполнитель не несет ответственности перед Заказчиком за упущенную выгоду, производственные издержки, остановку деятельности, расходы по замещающим сделкам или любые другие убытки, независимо от того, кто или что явилось причиной возникновения таких убытков».

Такое ограничение убытков является распространенной бизнес-практикой.

С одной стороны, ГК РФ…

Действующее законодательство допускает привлечение исполнителем к выполнению работ третьих лиц. Так, согласно п. 1 ст. 706 ГК РФ, если из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, он вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков).

В такой ситуации подрядчик самостоятельно заключает договоры с субподрядчиками, принимает работы и производит расчеты. Результат выполненных работ подрядчик передает заказчику от своего имени. Соответственно, заказчик получает первичные документы и счет-фактуру, в которых в качестве исполнителя указан подрядчик, хотя фактически работы исполнялись субподрядчиком.

Данный вариант взаимоотношений заказчика и подрядчика полностью укладывается в рамки, установленные подп. 2 п. 2 ст. 54.1 НК РФ.

3. У исполнителя отсутствует право на привлечение других лиц для выполнения работ

Очень часто стороны при согласовании договора не могут до конца «очертить» объем работ, который должен быть выполнен, отсутствует внятное техническое задание.

Общей тенденцией является развитие у компании, оказывающей профессиональные услуги отдельной специализации, которая позволяет заявлять о наличии глубокой экспертизы. Если же по ходу исполнения договора возникает задача, которая требует экспертизы в другой сфере, то может потребоваться привлечение субподрядчиков. По общему правилу, установленному Гражданским кодексом в ст. 780 ГК РФ, исполнитель должен оказать услуги лично.

Исполнение договора другим лицом может стать существенным нарушением его условий. А такое нарушение может стать основанием для расторжения договора. Я рекомендую включать в договоры пункт следующего содержания:

«4.3. Исполнитель оказывает Услуги лично, но имеет право привлекать субподрядчиков».

Если заказчик на такое условие не согласен, то возможно добавление оговорки о том, что привлечение субподрядчика возможно только с письменного согласия заказчика.

Внимательное отношение к четкости формулирования технического задания и пунктов договора — это залог успешного исполнения договоров и отсутствия споров между контрагентами.

А какие проблемы возникали у вас при заключении и исполнении договоров возмездного оказания услуг?

…с другой стороны, разъяснения налоговиков

Р’ РїРёСЃСЊРјРµ РѕС‚ 31.10.2017 в„– ЕД-4-9/2212 СЃРІРѕР№ взгляд РЅР° применение положений СЃС‚. 54.1 РќРљ Р Р¤ высказали специалисты ФНС Р РѕСЃСЃРёРё. Р

Поделитесь в соц.сетях:

Оцените статью: (Пока оценок нет) Загрузка...

Читайте также:

Права и свидетеля — 16 сентября, задержа... Незаконное заключение договоров: изучаем... Неправильно выдали зарплату при расчете:... Перевод в другую часть контрактника: что...