Переквалификация договора: познаем вопрос

Законодательство относится негативно к оформлению рабочих отношений между сотрудником и нанимателем с помощью гражданско-правовых контрактов (ч.4 ст. 11 ТК РФ). В статье 19.1 ТК РФ изложены способы их переквалификации в трудовые.

* * *

×àùå âñåãî ïîäâåðãàþòñÿ ïåðåêâàëèôèêàöèè íàëîãîâûìè îðãàíàìè ñëåäóþùèå äîãîâîðû:

• äîãîâîð êîìèññèè â äîãîâîð êóïëè-ïðîäàæè èëè ïîñòàâêè;
• äîãîâîð çàéìà â äîãîâîð êóïëè-ïðîäàæè;
• äîãîâîð ðîçíè÷íîé ïðîäàæè â äîãîâîð ïîñòàâêè;
• äîãîâîð ïîñòàâêè â àãåíòñêèé äîãîâîð;
• äîãîâîð ïîäðÿäà â àãåíòñêèé äîãîâîð;
• äîãîâîð ïåðåâîçêè ãðóçà (ôðàõòîâàíèÿ ñóäíà) â äîãîâîð àðåíäû è äð.

×òî æå äîëæåí ñäåëàòü íàëîãîïëàòåëüùèê, ÷òîáû ïîïûòêè ïåðåêâàëèôèêàöèè íàëîãîâûìè îðãàíàìè îòäåëüíûõ äîãîâîðîâ íå óâåí÷àëèñü óñïåõîì?

Íàëîãîïëàòåëüùèê äîëæåí ãîòîâèòü äîñòàòî÷íîå äîêóìåíòàöèîííîå îáåñïå÷åíèå ñîâåðøàåìîé ñäåëêè.

Òàê, ïåðåêâàëèôèöèðîâàòü äîãîâîð ïîäðÿäà â àãåíòñêèé äîãîâîð íàëîãîâèêè íå ñìîãëè òîëüêî íà òîì îñíîâàíèè, ÷òî äëÿ âûïîëíåíèÿ ïîäðÿäíûõ ðàáîò ïî êîíòðàêòó áûëè ïðèâëå÷åíû òðåòüè ëèöà. Äîêàçàòåëüñòâîì ïðàâîìåðíîñòè äåéñòâèé èñòöà ñòàëî ïîñòóïëåíèå â åãî àäðåñ âàëþòíîé âûðó÷êè îò èíîñòðàííîãî ïàðòíåðà, ÷òî ñâèäåòåëüñòâîâàëî î äîñòèæåíèè ñòîðîíàìè ñîãëàøåíèÿ îá èçìåíåíèè óñëîâèé äîãîâîðà î íåîáõîäèìîñòè ïèñüìåííîãî ñîãëàñèÿ êîíòðàãåíòà íà âûïîëíåíèå îáÿçàííîñòåé ïî äîãîâîðó òðåòüèìè ëèöàìè (ñì. Ïîñòàíîâëåíèå ÔÀÑ Óðàëüñêîãî îêðóãà îò 03.07.2003 N Ô09-1888/03-ÀÊ).

Íåóäà÷íîé òàêæå áûëà ïîïûòêà íàëîãîâûõ îðãàíîâ ïåðåêâàëèôèöèðîâàòü ñäåëêè ïî ïîñòàâêå òîâàðîâ, ñîâåðøåííûå íàëîãîïëàòåëüùèêîì ñ òðåòüèìè ëèöàìè, íà àãåíòñêèå. Ñóä íå ñ÷åë ñîñòîÿòåëüíûìè äîâîäû îòâåò÷èêà (íàëîãîâîãî îðãàíà) â ñâÿçè ñ îòñóòñòâèåì ó ïîñëåäíåãî ñîîòâåòñòâóþùåãî äîêóìåíòàöèîííîãî ïîäòâåðæäåíèÿ (Ïîñòàíîâëåíèå ÔÀÑ Ìîñêîâñêîãî îêðóãà îò 31.10.2005 N ÊÀ-À40/10637-05).

À âîò, íàïðèìåð, â Ïîâîëæñêîì îêðóãå íå î÷åíü óäà÷íî äëÿ íàëîãîïëàòåëüùèêîâ ñêëàäûâàåòñÿ ïðàêòèêà ïî ïåðåêâàëèôèêàöèè íàëîãîâûìè îðãàíàìè äîãîâîðîâ ïåðåâîçêè ãðóçà (ôðàõòîâàíèÿ ñóäíà) â äîãîâîðû àðåíäû (ñì. Ïîñòàíîâëåíèÿ ÔÀÑ Ïîâîëæñêîãî îêðóãà îò 26.07.2007 N À55-2821/2005-43, îò 24.04.2007 N À55-8150/2005, îò 17.04.2007 N À55-15583/2006-51).

Òàê, åñëè ëèöî ïðåäîñòàâëÿåò íà îïðåäåëåííîå âðåìÿ â ðàñïîðÿæåíèå ôðàõòîâàòåëÿ çà îáóñëîâëåííóþ ïëàòó (ôðàõò) ñóäíî äëÿ îêàçàíèÿ óñëóã ïî ïåðåâîçêå ýêñïîðòíûõ ãðóçîâ, îêàçûâàåìûõ ôðàõòîâàòåëåì, èíûì îðãàíèçàöèÿì, òî ïåðåâîç÷èêîì îíî íå ÿâëÿåòñÿ. À ñëåäîâàòåëüíî, â ñîîòâåòñòâèè ñî ñò. ñò. 632 è 642 ÃÊ ÐÔ ïîäîáíûå äîãîâîðû îòíîñÿòñÿ ê äîãîâîðàì àðåíäû òðàíñïîðòíîãî ñðåäñòâà.

Êðîìå òîãî, ÔÀÑ Ïîâîëæñêîãî îêðóãà ïîäêðåïèë ñâîþ ïîçèöèþ ññûëêîé íà ïðàâîâóþ ïîçèöèþ Ïðåçèäèóìà ÂÀÑ ÐÔ ïî âîïðîñó îòíåñåíèÿ äîãîâîðà ôðàõòîâàíèÿ ñóäíà íà âðåìÿ (òàéì-÷àðòåð) ê äîãîâîðàì àðåíäû, à íå ê äîãîâîðàì ïåðåâîçêè (ñì. Ïîñòàíîâëåíèÿ Ïðåçèäèóìà ÂÀÑ ÐÔ îò 04.07.2006 N 2313/06 è N 2316/06).

Отличие трудового договора от гражданско правового

Чтобы узнать, как можно себя уберечь от переквалификации гражданско-правового договора в трудовой для начала необходимо понять, в чем же принципиальная разница между ними:

1. правовое регулирование. Все, что связано с заключением трудового договора регулируется Трудовым кодексом, все, что связано с ГПД – Гражданским кодексом.
2. стороны договора. Стоит обращать внимание на то, что в трудовом договоре сторонами являются работник и работодатель, а в ГПД — подрядчик (исполнитель) и заказчик.
3. предмет договора. Трудовой договор – выполнение обусловленной трудовым договором или должностной инструкцией трудовой функции, ГПД – конкретное задание (например, серию мероприятий).
4. цель заключения договора. Работник по трудовому договору включается в длительный процесс труда, у которого нет завершения (кроме увольнения), а в случае ГПД – важен конечный результат.
5. подчинение локальным нормативным актам, условиям труда. Работник подчиняется локальным нормативным актам (например, Правилам внутреннего трудового распорядка), а лицо, работающее по ГПД – собственно этому условиям этого договора.
6. срок договора. У ГПД есть начальный и конечный срок. Трудовой договор, как правило, бессрочный. Во всяком случае, закон содержит исчерпывающий перечень оснований для заключения срочного трудового договора – «попасть» в них сложно.
7. оплата. По трудовому договору – регулярно, не реже двух раз в месяц. По ГПД – по согласованию сторон. Как правило, оплата по ГПД приурочивается к этапам выполнения работы, либо авансируется, либо и вовсе осуществляется только после сдачи работ.
8. гарантии и компенсации. По трудовому договору работнику предоставляется ежегодный оплачиваемый отпуск и выходные дни, оплачиваются командировки и дни временной нетрудоспособности и прочее. В соответствии же с ГПД социальные гарантии подрядчику не предоставляются.
9. документооборот. Вместе с трудовым договором необходимо оформить приказ о приеме на работу, трудовой договор, документы по учету кадров и другие документы сопровождают трудовую деятельность работника. Сведения о работе вносятся в его трудовую книжку. Договор подряда сопровождается лишь актом или актами выполненных работ. При заключении договора подряда сведения о работе не вносятся в трудовую книжку, а оформление кадровых документов не требуется.

* * *

Ïðèâëåêàåò âíèìàíèå åùå îäèí î÷åíü èíòåðåñíûé ìîìåíò, êàñàþùèéñÿ ïåðåêâàëèôèêàöèè ñäåëîê, ðàçðåøèâøèéñÿ òàêæå íå â ïîëüçó íàëîãîïëàòåëüùèêà.

Ðàññìàòðèâàåìàÿ ñõåìà âåñüìà ïîïóëÿðíà: ðå÷ü èäåò î ïåðåêâàëèôèêàöèè ñîãëàøåíèÿ îá îêàçàíèè óñëóã àóòñòàôôèíãà, ò.å. âûâîäà ÷àñòè ïåðñîíàëà çà øòàò êîìïàíèè.

Ñóòü äîãîâîðà ñîñòîèò â òîì, ÷òîáû âûâåñòè ñîòðóäíèêîâ â îðãàíèçàöèþ-ïðîâàéäåð ñ ïîñëåäóþùèì ïðåäîñòàâëåíèåì èõ óñëóã êëèåíòó ñ öåëüþ ìèíèìèçàöèè èçäåðæåê íà óïðàâëåíèå ïåðñîíàëîì. Ïðè ýòîì ðåàëüíûõ èçìåíåíèé óñëîâèé òðóäà è ïîðÿäêà îïëàòû â îòíîøåíèè ïåðåâåäåííûõ ëèö íàëîãîâûé îðãàí ïðè ïåðåêâàëèôèêàöèè ñäåëêè íå óñìîòðåë.

Ñóä ñäåëàë âûâîä î òîì, ÷òî óêàçàííûå îðãàíèçàöèè (êëèåíò è ïðîâàéäåð) ÿâëÿþòñÿ âçàèìîçàâèñèìûìè è êîíå÷íîé öåëüþ áûëî óêëîíåíèå îò óïëàòû ÅÑÍ âñëåäñòâèå ïåðåâîäà îðãàíèçàöèè-ïðîâàéäåðà íà «óïðîùåíêó» (ñì. Ïîñòàíîâëåíèå ÔÀÑ Âîëãî-Âÿòñêîãî îêðóãà îò 30.07.2007 N À11-14281/2006-Ê2-23/916/35).

Ñòîèò îòäåëüíî îáðàòèòü âíèìàíèå íà çàêëþ÷åíèå äîãîâîðîâ, ïðÿìî íå ïðåäóñìîòðåííûõ Ãðàæäàíñêèì êîäåêñîì ÐÔ è èíûìè ïðàâîâûìè àêòàìè (ï. 2 ñò. 421 ÃÊ ÐÔ). Âåëèêà äîëÿ âåðîÿòíîñòè, ÷òî èìåííî ýòè äîãîâîðû ñòàíóò âåñüìà ïðèñòàëüíûì îáúåêòîì âíèìàíèÿ íàëîãîâûõ îðãàíîâ â ÷àñòè èõ âîçìîæíîé ïåðåêâàëèôèêàöèè ñ ïîïûòêîé ïîäâåñòè èõ ïîä äîãîâîðû, ðàññìîòðåííûå â Ãðàæäàíñêîì êîäåêñå ÐÔ. Äëÿ íàëîãîâèêîâ âåñüìà ñëîæíî áóäåò îöåíèòü, ïðàâèëüíî ëè îòðàæåíû íàëîãîâûå ïîñëåäñòâèÿ çàêëþ÷åíèÿ ïîäîáíûõ äîãîâîðîâ, à çíà÷èò, ïðîùå ïîäâåñòè èõ ïîä ïðèâû÷íóþ äëÿ îöåíêè ñõåìó.

Плюсы гражданско-правового договора

Итак, как мы видим, работа без трудового договора, с использованием вместо него ГПД, освобождает работодателя от большого количества обязанностей, таких как:

• предоставление ежегодного оплачиваемого отпуска либо компенсаций за неиспользованный отпуск при увольнении;
• оплата листков временной нетрудоспособности;
• выплата заработной платы не реже чем каждые полмесяца и уплата процентов исходя из учетной ставки банковского процента за нарушение этих сроков;
• оплата времени простоя по вине работодателя или по обстоятельствам, не зависящим от работника и от работодателя;
• выполнение требований законодательства по охране труда;
• ведение кадровой документации;
• и многое другое.

Кто является инициатором переквалификации договора ГПХ в трудовой?

Среди ревизоров и бухгалтеров ходит много мнений что же лучше, и в чем отличие трудового договора от договора возмездного оказания услуг. Верховный суд сравнил эти два договора в определении от 05.02.2018 по делу № 34-КГ17-10.

    Согласно статье 15 Трудового кодекса РФ заключение ГПД, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем, не допускается. Поэтому Кодекс допускает переквалификацию договора ГПХ на выполнение работ или оказание услуг в трудовой.

    В подобной переквалификации в первую очередь заинтересованы сами граждане. Основанием для нее является письменное заявление исполнителя по договору ГПХ и предписание государственного инспектора труда об устранении нарушения ч. 2 ст. 15 ТК РФ.

    Напомним, что любой гражданин, с которым организация заключила договор ГПХ, может обратиться с жалобой в районную прокуратуру и/или Государственную инспекцию труда (ГИТ) субъекта РФ. В течение 30 дней его жалоба будет рассмотрена (Федеральный закон от 17.01.1992 № 2202-1 «О прокуратуре Российской Федерации»; статья 356 ТК РФ). Отправить жалобу можно через официальный сайт этих ведомств.

    Рассмотрев жалобу, прокуратура может вынести представление, а Государственная инспекция труда – предписание об устранении нарушений трудового законодательства, обязательные к исполнению работодателем (абз. 6 ч. 1 ст. 357 ТК РФ).

    Переквалифицировать договор ГПХ в трудовой инспекция может по результатам проведенной проверки, то есть без обращения граждан.

    Кроме того, договор ГПХ может быть переквалифицирован в трудовой судом:

	—	по обращению физического лица, являющегося исполнителем по указанному договору, в районный суд по месту нахождения работодателя или месту своего жительства (абз. 3 ч. 1 ст. 19.1 ТК РФ, статьи 24, 28, части 6.3, 9 ст. 29 Гражданского процессуального кодекса РФ);
	—	по материалам, которые направлены ГИТ (абз. 3 ч. 1 ст. 19.1 ТК РФ).

    Для признания отношений между организацией и гражданином либо трудовыми, либо гражданско-правовыми суды должны не только учитывать наличие формализованных актов (ГПД, штатного расписания и т.п.), но и устанавливать, имелись ли в действительности признаки трудовых отношений и трудового договора (определение Верховного Суда РФ от 25.09.2017 № 66-КГ17-10).

    Если в ходе рассмотрения дела будут обнаружены признаки трудовых отношений, то к таким отношениям будут применяться положения трудового законодательства (ч. 4 ст. 11 ТК РФ, письмо Минтруда России от 15.03.2016 № 17-4/В-107).

    Обратите внимание! Если срок действия договора ГПХ завершился, то отношения, возникшие между организацией и гражданином, могут быть признаны трудовыми только судом (ч. 2 ст. 19.1 ТК РФ).

 

    По направлению Центра занятости населения г. Мурманска с 21 февраля 2015 года по 10 июня 2016 года Грушко В.Д. работал в ОАО «Мурманское морское пароходство» (далее – ОАО).

    При трудоустройстве ответчиком ему было навязано оформление трудовых отношений договорами ГПХ (договоры возмездного оказания услуг от 20.02.2015 № 262, от 22.10.2015 № 1317, от 16.03.2016 № 291).

    Предметом заключенных сторонами договоров являлось исполнение Грушко В.Д. обязанностей по осуществлению контрольно-пропускного режима и охраны объектов ОАО.

    Грушко В.Д.

* * *

Îòäåëüíî ïîäðîáíåå ðàññìîòðèì çàêëþ÷åíèå îðãàíèçàöèåé ãðàæäàíñêî-ïðàâîâûõ äîãîâîðîâ, â êîòîðûõ íàëîãîâèêè óñìàòðèâàþò ïðèçíàêè òðóäîâûõ äîãîâîðîâ.

È õîòÿ äàííûé âîïðîñ íå èìååò ïðÿìîãî îòíîøåíèÿ ê âçûñêàíèþ íåäîèìêè ïî íàëîãàì è ñáîðàì â ïîðÿäêå, îïðåäåëåííîì ïï. 3 ï. 2 ñò. 45 ÍÊ ÐÔ, íî âìåñòå ñ òåì îí èìååò íåïîñðåäñòâåííîå îòíîøåíèå ê ïåðåêâàëèôèêàöèè äîãîâîðîâ îðãàíàìè, êîíòðîëèðóþùèìè äåÿòåëüíîñòü îðãàíèçàöèè. Êðîìå òîãî, ýòîò âîïðîñ âåñüìà àêòóàëåí äëÿ áîëüøèíñòâà îðãàíèçàöèé, èñïîëüçóþùèõ òðóä íàåìíûõ ðàáîòíèêîâ.

Óæå äàâíî íè äëÿ êîãî íå ñåêðåò, ÷òî, ñòðåìÿñü «îïòèìèçèðîâàòü» ñâîè «çàðïëàòíûå» îáÿçàòåëüñòâà, ðàáîòîäàòåëè çàêëþ÷àþò ñ ðàáîòíèêàìè âìåñòî òðóäîâûõ äîãîâîðîâ, ãðàæäàíñêî-ïðàâîâûå: íàïðèìåð äîãîâîðû ïîäðÿäà, âîçìåçäíîãî îêàçàíèÿ óñëóã.

Âåäü çàêëþ÷èâ òàêèå äîãîâîðû, íå íóæíî áóäåò, íàïðèìåð, óïëà÷èâàòü âçíîñû íà ñòðàõîâàíèå îò íåñ÷àñòíûõ ñëó÷àåâ íà ïðîèçâîäñòâå, îïëà÷èâàòü áîëüíè÷íûå, äåêðåòíûå.

Ïðè ýòîì ðàáîòîäàòåëè ÷àñòî äóìàþò, ÷òî åñëè íàçîâóò äîãîâîð íå òðóäîâûì, à, íàïðèìåð, äîãîâîðîì ïîäðÿäà, íå âêëþ÷àò ðàáîòíèêà â øòàò è íå ñäåëàþò çàïèñü â òðóäîâîé êíèæêå, òî êîíòðîëèðóþùèå îðãàíû è íå ïðèäåðóòñÿ ê òàêèì äîãîâîðàì.

Îäíàêî ýòî íå òàê. Âåäü ãëàâíîå — ýòî íå òî, êàê íàçâàí äîãîâîð, à âàæíû åãî ñóùíîñòü, ñîäåðæàíèå.

Òàê, íàïðèìåð, åñëè â äîãîâîðå âîçìåçäíîãî îêàçàíèÿ óñëóã áóäóò îòðàæåíû óñëîâèÿ î âðåìåíè ðàáîòû è îòäûõà, ïîä÷èíåíèÿ èñïîëíèòåëÿ ëîêàëüíûì àêòàì îðãàíèçàöèè, òî âðÿä ëè êîíòðîëèðóþùèå îðãàíû (â ÷àñòíîñòè, ÔÑÑ ÐÔ) íå îáðàòÿò âíèìàíèå íà òàêîé äîãîâîð. Ñêîðåå âñåãî, îíè ïîïûòàþòñÿ åãî ïåðåêâàëèôèöèðîâàòü â òðóäîâîé è äîíà÷èñëèòü ïî íåìó âçíîñû íà ñòðàõîâàíèå îò íåñ÷àñòíûõ ñëó÷àåâ.

Íåðåäêî ïîäîáíîãî ðîäà ñïîðû ðàññìàòðèâàþòñÿ àðáèòðàæíûìè ñóäàìè, êîòîðûå ïîääåðæèâàþò îðãàíû âëàñòè, ïåðåêâàëèôèöèðóÿ ãðàæäàíñêî-ïðàâîâûå äîãîâîðû â òðóäîâûå. Ñóäüè ñâîèì ðåøåíèåì îáÿçûâàþò ðàáîòîäàòåëåé äîïëàòèòü ñ âûïëàò ïî äîãîâîðàì ïîäîáíîãî ðîäà ñòðàõîâûå âçíîñû (ñì. Ïîñòàíîâëåíèÿ ÔÀÑ Ïîâîëæñêîãî îêðóãà îò 22.02.2007 N À55-7899/06, Âîñòî÷íî-Ñèáèðñêîãî îêðóãà îò 11.07.2006 N À33-19664/05-Ô02-2961/06-Ñ1, îò 23.11.2004 N À33-4818/04-Ñ3-Ô02-4875/04-Ñ1, Ñåâåðî-Çàïàäíîãî îêðóãà îò 27.08.2002 N À05-4374/02-275/18).

Ïðîàíàëèçèðîâàâ äàííûå ñóäåáíûå ðåøåíèÿ, ìîæíî ñäåëàòü âûâîä, ïî êàêèì êðèòåðèÿì ñóä áóäåò îòãðàíè÷èâàòü ãðàæäàíñêî-ïðàâîâûå äîãîâîðû îò òðóäîâûõ.

Òàê, ñîãëàñíî ìíåíèþ ñóäà (ñì., íàïðèìåð, Ïîñòàíîâëåíèå ÔÀÑ Âîñòî÷íî-Ñèáèðñêîãî îêðóãà îò 11.07.2006 N À33-19664/05-Ô02-2961/06-Ñ1) íåñìîòðÿ íà òî ÷òî äîãîâîð âîçìåçäíîãî îêàçàíèÿ óñëóã äåéñòâèòåëüíî ïðîÿâëÿåò ñõîäñòâî ñ òðóäîâûì äîãîâîðîì, ïîñêîëüêó ñâÿçàí ñ âûïîëíåíèåì îïðåäåëåííûõ äåéñòâèé, êîòîðûå èñïîëíÿþòñÿ ëè÷íî èñïîëíèòåëåì è, êàê ïðàâèëî, íå ñîïðîâîæäàþòñÿ ñîçäàíèåì îâåùåñòâëåííîãî ðåçóëüòàòà, ñóùåñòâóþò ïðèçíàêè, ïîçâîëÿþùèå ðàçãðàíè÷èòü òðóäîâîé äîãîâîð îò ãðàæäàíñêî-ïðàâîâûõ äîãîâîðîâ.

Íàïðèìåð, âàæíî çíàòü ñëåäóþùèå îòëè÷èòåëüíûå ÷åðòû òðóäîâîãî äîãîâîðà:

• âûïîëíåíèå ðàáîòû ïî òðóäîâîìó äîãîâîðó ïðåäïîëàãàåò âêëþ÷åíèå ðàáîòíèêà â ïðîèçâîäñòâåííóþ äåÿòåëüíîñòü îáùåñòâà;
• òðóäîâîé äîãîâîð ïðåäóñìàòðèâàåò ïîä÷èíåíèå ðàáîòíèêà âíóòðåííåìó òðóäîâîìó ðàñïîðÿäêó, åãî ñîñòàâíûì ýëåìåíòîì ÿâëÿåòñÿ âûïîëíåíèå â ïðîöåññå òðóäà ðàñïîðÿæåíèé ðàáîòîäàòåëÿ, çà íåíàäëåæàùåå âûïîëíåíèå êîòîðûõ ðàáîòíèê ìîæåò íåñòè äèñöèïëèíàðíóþ îòâåòñòâåííîñòü;
• ñîãëàñíî òðóäîâîìó äîãîâîðó ðàáîòíèê îñóùåñòâëÿåò âûïîëíåíèå ðàáîò îïðåäåëåííîãî ðîäà, à íå ðàçîâîãî çàäàíèÿ çàêàç÷èêà;
• ïðè èñïîëíåíèè òðóäîâîé ôóíêöèè ïî òðóäîâîìó äîãîâîðó ðàáîòíèêó ïðåäîñòàâëÿþòñÿ ñîöèàëüíûå ãàðàíòèè è êîìïåíñàöèè.

Îäíàêî ñëåäóåò çàìåòèòü, ÷òî âàæíûì ÿâëÿåòñÿ íå òîëüêî ñîäåðæàíèå äîãîâîðà, íî è íåïîñðåäñòâåííûé àíàëèç ñëîæèâøèõñÿ îòíîøåíèé ìåæäó îðãàíèçàöèåé è èñïîëíèòåëåì óñëóã (èëè ïîòåíöèàëüíûì ðàáîòíèêîì) è íå âñåãäà ñóäû âñòàþò òîëüêî íà ñòîðîíó êîíòðîëèðóþùèõ îðãàíîâ.

Íàïðèìåð, ÔÀÑ Çàïàäíî-Ñèáèðñêîãî îêðóãà â Ïîñòàíîâëåíèè îò 11.12.2006 N Ô04-8292/2006(29245-À45-42) ïî äåëó N À45-10543/06-52/297 îñòàâèë êàññàöèîííóþ æàëîáó ÔÑÑ ÐÔ î ïðèçíàíèè äåéñòâèòåëüíûì ðåøåíèÿ î âçûñêàíèè íåäîèìêè ïî ñòðàõîâûì âçíîñàì è ïåíåé áåç óäîâëåòâîðåíèÿ. Ñóä èñõîäèë èç òîãî, ÷òî äëÿ ïðîâåäåíèÿ ïåðåêâàëèôèêàöèè ãðàæäàíñêî-ïðàâîâîãî äîãîâîðà â òðóäîâîé íåäîñòàòî÷íî ñäåëàòü òîëüêî àíàëèç òåêñòà äîãîâîðà.

Îñíîâûâàÿñü íà ïîëîæåíèÿõ ñò. 431 ÃÊ ÐÔ, áûëî íåîáõîäèìî âûÿñíèòü äåéñòâèòåëüíóþ âîëþ ñòîðîí ïðè çàêëþ÷åíèè äîãîâîðîâ.

 òîì ÷èñëå êîíòðîëèðóþùèì îðãàíàì íåîáõîäèìî áûëî âûÿñíèòü ó ôèçè÷åñêèõ ëèö, ÿâëÿâøèõñÿ èñïîëíèòåëÿìè ïî äîãîâîðàì îêàçàíèÿ óñëóã, âîïðîñû î íàëè÷èè ó íèõ ðåãèñòðàöèè â êà÷åñòâå ïðåäïðèíèìàòåëåé, ñåðòèôèêàòîâ ñîîòâåòñòâèÿ îêàçûâàåìûõ óñëóã, èññëåäîâàòü òðóäîâûå êíèæêè óêàçàííûõ ëèö íà ïðåäìåò çàêëþ÷åíèÿ òðóäîâûõ äîãîâîðîâ ñ õîçÿéñòâóþùèì ñóáúåêòîì, âûÿñíèòü âîïðîñ î ñèñòåìàòè÷åñêîì îñóùåñòâëåíèè ôèçè÷åñêèìè ëèöàìè äåÿòåëüíîñòè ïî ãðàæäàíñêî-ïðàâîâûì äîãîâîðàì.

Åñòü è èíûå ðåøåíèÿ, ïðèíÿòûå â ïîëüçó îðãàíèçàöèè (ñì., íàïðèìåð, Ïîñòàíîâëåíèå ÔÀÑ Ñåâåðî-Êàâêàçñêîãî îêðóãà îò 17.09.2007 N Ô08-5955/2007-2231À).

Признаки, которые выдают гражданско-правовой договор

Помимо основных рисков манипуляций с трудовыми отношениями, о которых будет рассказано далее, также не стоит забывать о том, что далеко не все трудовые функции можно заменить подрядом. Например, для должности «секретарь» определить результат работ как некое количество принятых телефонных звонков и факсовых сообщений, ответов на вопросы посетителей не представляется возможным. Организациям следует учитывать, что существенными условиями работы по трудовому договору, определяющими ее отличие от выполнения работ (оказания услуг) по ГПД, являются:

• присвоение работнику должности, специальности, профессии с указанием квалификации в соответствии со штатным расписанием организации или закрепление за ним конкретной трудовой функции;
• оплата процесса труда (а не его конечного результата) в соответствии с тарифными ставками, должностными окладами работника, с учетом доплат, надбавок, поощрительных выплат, компенсаций и льгот;
• обеспечение работнику соответствующих условий труда;
• обеспечение работнику видов и условий социального страхования;
• соблюдение работником правил внутреннего трудового распорядка организации. По этим признакам договор, заключенный организацией с физическим лицом, может быть квалифицирован как трудовой в отличие от гражданско-правового договора, который этими признаками не обладает.

* * *

Èç âñåãî âûøåñêàçàííîãî ìîæíî ñäåëàòü îñíîâíîé âûâîä: ïðè çàêëþ÷åíèè òîãî èëè èíîãî äîãîâîðà íàëîãîïëàòåëüùèêàì íåîáõîäèìî ïîáîëüøå âíèìàíèÿ óäåëÿòü äåòàëÿì, ãîòîâÿ êàæäûé ðàç îáîñíîâàííóþ äîêàçàòåëüíóþ áàçó, äàáû íå èñêóøàòü íàëîãîâûå è èíûå êîíòðîëèðóþùèå îðãàíû â âîçìîæíîé ïåðåêâàëèôèêàöèè çàêëþ÷åííîãî äîãîâîðà.

È.Ëîáàíü

Ýêñïåðò

ÀÊÄÈ «Ýêîíîìèêà è æèçíü»

Последствия переквалификации гражданско-правового договора

В случае переквалификации заказчик-работодатель попадает в крайне неприятную ситуацию. Во-первых, ч. 3 ст. 19.1 ТК РФ предусматривает, что признание гражданско-правовых отношений трудовыми влечет за собой установление их таковыми со дня начала выполнения работ по гражданско-правовому договору. К этому моменту у работника, коим становится исполнитель, могут накопиться несколько очередных непредоставленных отпусков, задолженность по оплате сверхурочной работы, если таковая зафиксирована, возможно, доплаты в связи с вредными или опасными условиями труда и прочее. Во-вторых, такой работодатель автоматически будет являться нарушителем положений трудового законодательства, а у работника появится право взыскивать проценты в порядке ст. 236 ТК РФ, компенсацию морального вреда.

В-третьих, следствием переквалификации судом договора станет начисление недоимки по ЕСН и страховым взносам в ФСС РФ, а также штрафов и пени за несвоевременную уплату. Кроме того, обязательная ответственность по ст. 5.27 КоАП РФ не заставит себя ждать — нарушение законодательства о труде и об охране труда влечет наложение административного штрафа на юридических лиц — от 30 тыс. до 50 тыс. руб. или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток. Обращаем ваше внимание, что при толковании условий договора суд, руководствуясь ст. 431 ГК РФ, принимает во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений, а в случае неясности оно устанавливается путем сопоставления с другими статьями и смыслом договора в целом.

Судебная практика

В Постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 11 июля 2006 г. по делу N А33-19664/05-Ф02-2961/06-С1 суд указал следующее. Предметом договоров, заключенных ОАО, являлись предрейсовый и послерейсовый медицинский осмотр водителей, уборка мусора и содержание в чистоте места складирования отходов, уборка склада и подсобных помещений. Обществом указанные договоры признаны договорами возмездного оказания услуг. Однако само по себе наименование договора не может служить достаточным основанием для причисления его к трудовому или гражданско-правовому договору, здесь основное значение имеет содержание договора, а по содержанию совершенно точно видно, что данные отношения между организацией и физическими лицами являются трудовыми, ввиду их регулярности, постоянной необходимости выполнения указанных работ, отсутствия конечного результата. Так, например, в деле, рассмотренном ФАС Восточно-Сибирского округа (Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24 апреля 2008 г. № А33-8071/07-Ф02-1640/08), кассационная инстанция указала: выполнение работы по трудовому договору предполагает включение работника в производственную деятельность общества. Согласно трудовому договору работник осуществляет выполнение работ определенного рода, а не разового задания заказчика. Но существует и обратная судебная практика, в пользу работодателя. Например, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 3 июля 2007 г. № Ф04-4368/2007(35866-А27-25). Представленные организацией в указанном судебном процессе договоры подряда и оказания услуг свидетельствуют о том, что физическими лицами выполнялась конкретная работа. При этом договоры не содержали каких-либо условий относительно трудового распорядка, социальных гарантий, а к работам, выполняемым физическими лицами, предъявлялись требования по качеству и сроку исполнения. В связи с этим для предприятия по данным договорам важен был не сам процесс работы, а его результат. Вместе с тем заключать с физическими лицами договоры гражданско-правового характера имеет смысл в ряде случаев. Например, предполагается выполнение разовой работы или оказание временных услуг либо работы (услуги) несвойственны для основной деятельности компании. В штатном расписании компании аналогичные должности отсутствуют и вводить их в связи с эпизодичностью работ нецелесообразно. Однако компаниям стоит быть крайне осторожными в заключении ГПД. С 2014 года у госорганов развязаны руки (хотя, безусловно, механизм переквалификации существовал и ранее), и они будут активно участвовать в признании гражданско-правовых отношений трудовыми. Во-первых, для взыскания штрафов. Во-вторых, для взыскания недоимок по налогам и сборам. Но не только госорганы будут активны в этом направлении, но и сами работники, поскольку при признании ГПД трудовым договором они получат множество компенсаций (больничные листы, неиспользованный отпуск, моральный вред и прочее). Основная рекомендация работодателям, таким образом, заключается в следующем: необходимо более осмотрительно подходить к вопросам заключения ГПД, а также провести ревизию имеющихся договоров. Последние нужно критически оценить на предмет схожести с трудовыми договорами (по форме) и трудовыми отношениями (по сути).

Статья подготовлена совместно с Объединенной Консалтинговой Группой.

Поделитесь в соц.сетях:

Оцените статью: (Пока оценок нет) Загрузка...